法律硕士（专业基础课）模拟试卷258 (题后含答案及解析)
全部题型 3. 单项选择题 4. 多项选择题 5. 简答题 7. 法条分析题 8. 案例分析题
单项选择题
1． 《刑法修正案(九)》属于( ) A．狭义刑法 B．单行刑法 C．附属刑法 D．司法解释
正确答案：A 解析：刑法有广义和狭义之分。广义刑法包含刑法典、单行刑法和附属刑法，狭义刑法特指刑法典。刑法修正案属于刑法典的组成部分，即狭义刑法。
2． 方某于2014年12月5日因强奸罪被判死刑缓期执行，由于是强奸犯而被同监人员瞧不起，长期遭受欺凌，在2015年10月28日再次遭同监陈某凌辱时将陈某打成轻伤。关于本案说法正确的是( )
A．方某构成累犯，应当从重处罚
B．方某在死刑缓期执行期间故意犯罪，如不属于情节恶劣，则不应执行死刑
C．方某在死刑缓期执行期间故意犯罪，查证属实，必须执行死刑 D．方某情有可原，可在两年期满后减为无期徒刑
正确答案：B 解析：《刑法修正案(九)》于2015年11月1日生效，根据最高人民法院关于《中华人民共和国刑法修正案(九)》时间效力问题的解释，对于被判处死刑缓期执行的犯罪分子，在死刑缓期执行期间，且在2015年10月31日以前故意犯罪的，适用修正后刑法第五十条第一款的规定(即从旧兼从轻原则，新法有利于被告人，所以具有溯及力)。判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑；如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，情节恶劣的，报请最高人民法院核准后执行死刑；对于故意犯罪未执行死刑的，死刑缓期执行的期间重新计算，并报最高人民法院备案。本题中，虽然方某故意实施殴打陈某致其轻伤属于故意犯罪，但是如果没有达到情节恶劣的程度，不能执行死刑。
3． 曹某早就暗藏杀杨某之心，某日曹某梦游中用水果刀杀死来家里做客的杨某一家五口。关于本案说法正确的是( )
A．曹某构成过失致人死亡罪
B．曹某构成故意杀人罪
C．曹某构成以危险方法危害公共安全罪 D．曹某不构成犯罪
正确答案：D 解析：危害行为，是指行为人在意识支配之下实施的危害社会并被刑法禁止的身体活动。人的无意识动作，没有人的意识支配，则不能认为是危害行为。无危害行为则无犯罪。
4． 下列选项中，违反罪刑法定原则的是( ) A．明确规定自首、立功等量刑情节 B．采用从旧兼从轻原则
C．法律规定相对确定的法定刑 D．适用类推解释
正确答案：D 解析：罪刑法定原则基本内容是法定化、明确化、合理化，禁止采用习惯法、类推解释、不明确的罪状、行为后的重法等，因此D项违反了罪刑法定原则，当选。相对确定的法定刑明确规定了量刑幅度，不违反罪刑法定原则。
5． 甲意图杀死乙，计划先让乙服用安眠药睡着之后再将其勒死，不料用量过多，乙服用安眠药过量而死亡。对甲的行为，下列说法正确的是( )
A．成立故意杀人罪(未遂)与过失致人死亡罪，应当数罪并罚 B．成立故意杀人罪(预备)与过失致人死亡罪，应当数罪并罚 C．甲的行为属于手段错误
D．甲的行为属于因果关系错误
正确答案：D
解析：甲的行为属于因果关系认识错误，不影响犯罪的认定，甲主观上有杀人的故意，客观上实施了危害行为，并造成了被害人死亡的结果，成立故意杀人罪一罪既遂。
6． 大国父亲病重，大国担心其继母分得父亲遗产，于是买了一盒阿胶，用毒药浸泡，意图杀害继母。大国将阿胶交给继母数日后，心生悔意，于是打电话告诉继母事情真相。继母告诉大国，她已经发现阿胶有异，早将其丢弃。大国的行为是( )
A．犯罪既遂 B．犯罪未遂 C．犯罪中止 D．不构成犯罪
正确答案：B
解析：故意犯罪的停止形态，是犯罪的终局状态，具有不可逆性。继母将有毒的阿胶扔掉，大国已经构成犯罪未遂，不能再成立中止。
7． 关于共同犯罪，下列说法正确的是( )
A．医生疏忽大意在处方中给患者开出了两种不能同时使用的药，护士在配药时也没有检查，导致患者输液时死亡。医生和护士构成共同犯罪
B．甲用止疼粉冒充K粉卖给乙，乙又在夜店销售该“K粉”。甲和乙构成共同犯罪
C．丙超速行驶将一行人撞成重伤，坐在副驾驶的丁告诉丙，趁着没人赶紧跑，致使被害人得不到救助而死亡。丙和丁构成共同犯罪
D．张三和李四不约而同在同一仓库盗窃。张三和李四构成共同犯罪
正确答案：C
解析：过失犯罪不能构成共同犯罪，只有一个例外，即交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。ABC三项中行为人均不具有共同实行犯罪的故意，不成立共同犯罪。
8． 陈某抢劫出租车司机甲，用匕首刺甲一刀，强行夺走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶，在陈某跑出100米后将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行为性质，说法正确的是( )
A．事后防卫 B．紧急避险 C．正当防卫 D．防卫过当
正确答案：C
解析：在财产犯罪中，行为人即使取得财物，但在现场还来得及挽回损失的情形下，应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫。另外，将抢劫犯撞成重伤不算防卫过当。另外，根据《刑法》第20条规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人死亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”据此，甲将陈某撞成重伤的行为不是防卫过当。
9． 关于禁止令，下列说法正确的是( )
A．甲犯信用卡诈骗罪被宣告缓刑，法院可以同时宣告禁止其使用信用卡 B．乙被判处管制，同时被禁止接触被害人，禁止令的期限从管制执行完毕之日起计算
C．丙因放火罪被判5年有期徒刑，在执行3年后被假释，法院裁定假释时，可以对甲宣告禁止令
D．丁在公共厕所猥亵儿童被判处缓刑，法院可以同时宣告禁止其进入公共厕所
正确答案：A
解析：实施证券犯罪、贷款犯罪、票据犯罪、信用卡犯罪等金融犯罪的，可以禁止从事证券交易、申领贷款、使用票据或者申领、使用信用卡等金融活动，
A正确。禁止令的执行期限，从管制执行之日起计算，B错误。对判处管制、宣告缓刑的罪犯，才能适用禁止令，C错误。禁止令的目的是促进犯罪分子改造，防止再犯罪，但不能影响罪犯的正常生活，D错误。
10． 甲因强奸罪被判处10年有期徒刑，执行3年后，因表现较好裁定减刑1年，刚作出减刑裁定第二天就将另一罪犯打成轻伤。关于本案说法正确的是( )
A．因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或有组织的暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得减刑。所以对甲的减刑不合法
B．甲又犯罪表明尚未悔改，应当撤销减刑 C．甲构成累犯，应当对故意伤害罪从重处罚 D．甲以后还可以减刑
正确答案：D
解析：被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，只要符合减刑的实质条件和限度条件都可以减刑，没有特别的限制。另外，减刑没有考验期，即使犯罪分子再犯新罪，已减的刑期也不恢复。
11． 下列选项正确的是( )
A．根据共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用为主要标准，同时兼顾分工，可以将共同犯罪人分为实行犯、帮助犯、教唆犯
B．对于从犯，应当比照主犯从轻、减轻或者免除处罚 C．对于胁从犯，可以减轻或免除处罚 D．首要分子不一定是主犯
正确答案：D 解析：根据共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用为主要标准，同时兼顾分工，可以将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯、教唆犯，A项错误；在共同犯罪中没有“比照”处罚的规定，B项错误；对于胁从犯，应当减轻或免除处罚，C项错误；在只处罚首要分子的例外情形下，因为不存在共犯关系，所以首要分子也就不是主犯，D项正确。
12． 某建筑工地负责人张某在前往工地检查时，未注意到升降梯下方有人即启动升降梯，造成正在维护升降梯的工人当场死亡。对于张某的行为，下列说法错误的是( )
A．强令违章冒险作业罪 B．重大责任事故罪
C．如对其宣告缓刑，可以禁止其在缓刑考验期限内从事与安全生产相关联的特定活动
D．可以禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起3年至5年内从事与安全生产相关的职业
正确答案：A
解析：根据司法解释，重大责任事故罪犯罪主体，包括对生产、作业负有组织、指挥或者管理职责的负责人、管理人员、实际控制人、投资人等人员，以及直接从事生产、作业的人员。所以未必只有一线生产、作业人员才能构成重大责任事故罪，而本题中没有强令他人违章作业的情况，所以不构成强令违章冒险作业罪，只能是重大责任事故罪。C和D都是《刑法修正案(九)》和司法解释的最新规定。
13． 张某为了使自己公司生产的药物成为国际卫生组织援助非洲的药物，送给国际卫生组织驻中国办事处负责人甲100万美金，之后该药物成功人选。甲的行为可能构成( )
A．受贿罪
B．非国家工作人员受贿罪 C．滥用职权罪 D．徇私枉法罪
正确答案：B
解析：外国公职人员、国际公共组织官员受贿的，如果发生在我国境内，则构成我国的非国家工作人员受贿罪。
14． 孔某自称已获得澳门政府的许可，有资格在澳门赌场做“叠马仔”(主要是为赌场介绍赌客，并向赌客放高利贷)，以月息八分利与同村居民签订借款合同，吸收到“存款”1 000万元后，孔某携带该笔资金去澳门赌场，希望靠赌博来归还乡亲们的本息并实现自己的富翁梦，不料运气太差，一夜输光全部资金。孔某吸收资金的行为构成( )
A．非法吸收公众存款罪 B．集资诈骗罪 C．合同诈骗罪 D．诈骗罪
正确答案：B 解析：区分非法吸收公众存款罪与集资诈骗罪的界限在于是否具有非法占有的目的。孔某使用吸收的资金从事风险特别大的活动，属于肆意挥霍骗取的资金，应当认定为具有非法占有的目的。
15． 甲在车站以手机没电为由借用路人乙的手机打电话，然后以此处信号不好为由往外边走边找信号，然后在乙的视野中消失。不考虑数额，甲的行为构成( )
A．诈骗罪 B．侵占罪 C．抢夺罪 D．盗窃罪
正确答案：D
解析：甲以非法占有为目的，以找借口将手机据为己有，完全违背了乙的意
志，成立盗窃罪。乙并没有基于错误“处分”自己的手机，因此不成立诈骗罪。
16． 在某渔村拆迁建码头之际，渔政部门工作人员郭某，为渔民多报鱼苗数，使其从码头开发建设公司处多领取补偿款100万元，自己分得30万元。关于郭某的行为，下列说法正确的是( )
A．郭某的行为构成贪污罪 B．郭某的行为构成职务侵占罪 C．郭某的行为构成盗窃罪 D．郭某的行为构成诈骗罪
正确答案：D
解析：补偿款为码头开发建设公司所有，不属于公共财物，不是贪污罪的对象。郭某的行为，属于虚构事实使码头开发建设公司产生错误认识而作出处分的行为，是诈骗罪。
17． 甲冒充玻璃清洗剂销售人员将史某骗至阳台后，将阳台门从外面锁上，拿走史某的手机和钱包，史某眼睁睁看着却无法反抗。甲的行为是( )
A．盗窃罪 B．抢劫罪 C．诈骗罪 D．抢夺罪
正确答案：B
解析：甲某以非法占有为目的，排除他人反抗能力取得财物，完全符合抢劫罪的行为模式，是抢劫罪。
18． 下列人员中可以单独成为贪污罪主体的是( ) A．国有股份公司职员 B．公立大学财务处会计 C．公立医院医生 D．私立中学校长
正确答案：B 解析：公立大学财务处会计属于受国有事业单位委托经营、管理国有财产的人员，可以单独成为贪污罪的主体。ACD既不属于国家工作人员，也不属于受托经营、管理国有财产的人员。
19． 某温泉旅游胜地村委会主任选举时，温泉度假村总经理姜某许诺给他投票的选民可以获赠温泉度假村门票10张，并为谋求镇政府支持送给镇长温泉度假村VIP钻石卡一张(价值10万元)。对于姜某的行为说法正确的是( )
A．应以破坏选举罪和行贿罪择一重罪处罚 B．应以破坏选举罪和行贿罪数罪并罚 C．应以行贿罪定罪处罚 D．不构成犯罪
正确答案：C
解析：破坏选举罪是指在选举各级人民代表大会代表和国家机关领导人员时，以暴力、威胁、欺骗、贿赂、伪造选举文件、虚报选举票数等手段破坏选举或者妨害选民和代表自由行使选举权和被选举权，情节严重的行为。成立本罪，要求选举的对象是各级人民代表大会代表和国家机关领导人员，而选举村委会主任不可能成立本罪。
20． 关于赦免，下列说法正确的是( ) A．我国法律规定了大赦和特赦两种赦免类型 B．特赦由国家主席发布特赦令，再交由监狱执行 C．特赦不需要犯罪分子本人或者其亲属等提出申请 D．特赦之后再犯罪的，不构成累犯
正确答案：C
解析：我国1982年《宪法》只规定了特赦，没有规定大赦，A项错误；特赦由全国人大常委会决定，由国家主席发布特赦令，再由最高人民法院和高级人民法院执行，而不需要犯罪分子本人或者其亲属等提出申请，B项错误，C项正确；大赦之后再犯罪不构成累犯，特赦之后再犯罪的，如果符合累犯条件，则构成累犯，D项错误。
21． 下列请求可以得到法律支持的是( ) A．甲对乙说：“你考上哈佛，我就嫁给你。”乙果真考上，甲反悔，乙请求甲承担违约责任
B．甲对乙说：“快来北京饭店，今晚我请客。”乙从房山乘坐出租车前往，刚到北京饭店，甲来电话说今晚临时有事取消约定，乙请求甲支付出租车费用
C．甲与妻子乙约定，如因甲出轨导致离婚则补偿乙50万元，后来果然因为甲出轨而离婚，乙请求甲依约赔偿
D．甲对乙说：“如果中国队今晚能进球，我裸奔。”中国队果然连进三球，乙请求甲裸奔
正确答案：C
解析：引发宗教关系、师生关系、同学关系、恋人关系、友谊关系等事实属于法外空间，不能形成民事法律关系，A错误。B项是好意施惠的行为，不能形成民事法律关系。C项，夫妻间有忠实的义务，违反忠实义务而离婚的可以请求过错方给予损害赔偿，可以形成损害赔偿法律关系。D项违背公序良俗原则，不能得到法律支持。
22． 甲在张某经营的酒店进餐时饮酒过度，离去时拒付餐费，张某便将甲的手表扣下。张某的行为属于( )
A．侵权行为 B．自助行为
C．行使留置权的行为 D．紧急避险
正确答案：B 解析：自助行为是指权利人受到不法侵害之后，为保全或者恢复自己的权利，在情势紧迫而不能及时请求国家机关予以救助的情况下，依靠自己的力量，对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施的行为。
23． 下列选项中可以使监护终止的是( ) A．精神病人治愈 B．派出所撤销监护 C．居委会撤销监护 D．民政部门撤销监护
正确答案：A
解析：监护终止包括两种方式：自然终止和诉讼终止。自然终止包括未成年人年满18周岁、精神病人被治愈。诉讼终止，只能是因监护人在监护期间不履行职责或者非法侵害被监护人的合法权益，被监护人的利害关系人或有关单位向人民法院申请撤销监护。
24． 甲乙丙丁四人按照4：2：2：2的比例出资成立合伙企业，在主要的机器设备是购买进口的还是国产的问题上发生争议，在合伙协议未约定表决办法的情况下，甲乙丙丁四人应当( )
A．按照出资比例并经出资比例过半数通过的表决办法作出决议 B．按照一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法作出决议 C．由甲直接作出决定
D．需要全体合伙人充分协商，达成一致决定
正确答案：B 解析：合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。
25． 某银行客户经理甲长期在希尔顿酒店签单招待客户，餐费由银行按月结清。后甲因故辞职，月底结账时，账单显示甲当月消费1万元，该银行规定甲每月只有5 000元的消费额度。下列说法正确的是( )
A．该银行应当向希尔顿酒店支付1万元
B．该银行和甲对超标的5 000元承担连带责任
C．该银行应当将相关规定出示给希尔顿酒店，由希尔顿酒店向甲追偿 D．该银行有权拒绝支付超标的5 000元
正确答案：A
解析：甲的行为构成了表见代理，银行对甲的用餐额度限制属于内部规定，不得对抗外部善意第三人，所以应由银行承担代理行为所带来的法律后果。
26． 关于法人，下列说法正确的是( )
A．营利法人包括有限责任公司、股份有限公司、个人独资企业等 B．以公益为目的成立的非营利法人终止时，应当将剩余财产分配给出资人、设立人或会员
C．捐助法人必须登记，且必须设立监事会等监督机构 D．村民委员会、居民委员会不是法人
正确答案：C
解析：营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人，而个人独资企业属于非法人组织，A错；根据《民法总则》第95条的规定，以公益为目的成立的非营利法人终止时，不得向出资人、设立人或会员分配剩余财产，B错；捐助法人，如基金会、社会服务机构，经依法登记成立，且应当设立监事会等监督机构，C对；村民委员会、居民委员会是基层群众自治性组织，根据《民法总则》的规定，属于特别法人，D错。
27． 根据《物权法》的相关规定，下列说法正确的是( )
A．甲合法建造房屋，则自甲对房屋进行登记之后取得房屋所有权 B．乙拆除房屋，则自乙对房屋进行注销登记之后丧失房屋所有权 C．丙继承父亲的房屋，则自丙对房屋进行变更登记时取得房屋所有权 D．丁的房屋被当地政府依法征收，则自政府的征收决定生效时丁丧失房屋所有权
正确答案：D
解析：合法建造房屋的，自事实行为成就(房屋封顶)时，建造人取得房屋所有权，无须登记，A项错误；拆除房屋时，将屋顶掀开时，房屋所有权消灭，无须进行注销登记，B项错误；因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力，C项错误；因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力，D项正确。
28． 下列说法正确的是( )
A．用益物权的客体包括动产、不动产、财产性权利 B．抵押权的客体包括动产、不动产
C．质权的客体包括动产、不动产、权利 D．留置权的客体仅限于动产
正确答案：D 解析：用益物权的客体包括动产、不动产；抵押权的客体包括动产、不动产、财产性权利；质权的客体包括动产、权利；留置权的客体仅限于动产。
29． 甲公司、乙公司和张某签订了最高额抵押协议，张某将其房屋抵押给乙公司，担保甲公司在一周前所欠乙公司的货款50万元，最高债权额为400万元，并办理了最高额抵押登记。随后，甲公司又向乙公司进货400万元，甲公司未还款。之后乙公司将其中100万元债权转让给了丙公司，并通知了甲公司和张某。对此，下列说法正确的是( )
A．最高额抵押担保的债权额为450万元 B．最高额抵押担保的债权额为400万元 C．最高额抵押担保的债权额为350万元 D．最高额抵押担保的债权额为300万元
正确答案：C 解析：根据《物权法》第203条规定，最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。因此，货款50万元应当计入最高额抵押担保的债权数额。根据《物权法》第204条规定，最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。因此，转让给丙公司的100万元债权就丧失了最高额抵押权，不应计入最高额抵押担保的债权数额。计算公式为：50万+400万－100万=350万元。
30． 甲将自己的价值一万元的单反相机交由朋友乙保管，乙拿到相机后以市场价卖给了不知情的丙，并与丙约定由乙再使用该相机一周时间。对此，下列说法正确的是( )
A．乙为甲保管相机时，对相机的占有属于自主占有、有权占有 B．乙以占有改定的方式将相机交付给了丙 C．甲可以向丙主张返还相机 D．丙善意取得该相机的所有权
正确答案：B
解析：乙为甲保管相机时，对相机的占有属于他主占有、有权占有，A项错误；乙以占有改定的方式将相机交付给了丙，B项正确；动产的善意取得要求动产已经完成交付，且交付的方式不包括占有改定，因此丙不能基于善意制度取得该相机的所有权，甲也不可以向丙主张返还相机，CD项错误。
31． 甲在乙的仓库储存了一批家具，到期后，甲迟迟不将家具取走，乙多次催促未果，便将该货物提存。对此，下列说法正确的是( )
A．提存之日起甲、乙之间的权利义务关系终止 B．提存期间，风险由提存机关承担
C．自提存之日起5年内甲不领取，提存机关应将家具退还给乙 D．乙应当承担提存费用
正确答案：A
解析：货物提存后，其所有权原则上转移给债权人，孳息归债权人所有，提存费用由债权人负担，提存期间提存物毁损灭失的风险亦由债权人承担。所以BD错误。债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有，C错误。
32． 甲借好友乙的电脑，使用一周后归还，该合同是( ) A．租赁合同 B．要式合同 C．无名合同
D．双务合同
正确答案：C
解析：我国《合同法》规定的15种有名合同中并没有借用合同，因此该合同属于无名合同。
33． 甲公司在乙公司订购了1 000公斤小黄鱼，双方约定在丙冷库交货，并共同委托丙冷库负责验货。现三方就从乙公司运输至丙冷库的运输费用发生争执，无法达成协议，根据合同有关条款和交易习惯也无法确定，则应由( )
A．甲公司承担运费 B．乙公司承担运费 C．丙冷库承担运费
D．甲公司和乙公司分担运费
正确答案：B
解析：甲、乙双方约定了履行地点为丙冷库，则乙有义务将货物运输到丙冷库。根据合同法规定，履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担，所以应由乙公司负担运费。
34． 甲从乙处采购一批原材料，双方约定货到一周后付款，甲收到货后发现原材料不符合质量标准，根本无法使用。一周后乙要求甲支付货款，甲可以主张( )
A．先履行抗辩权 B．同时履行抗辩权 C．不安抗辩权 D．先诉抗辩权
正确答案：A 解析：先履行抗辩权是指应当先履行合同义务的一方因未履行义务或履行义务不符合约定时，后履行一方享有的权利。本题中，乙发货质量不符合合同要求，后履行一方甲有权主张先履行抗辩权，拒绝支付货款。
35． 北京市政府定于12月31日晚在鸟巢举办全世界最大的烟花爆竹迎新会。甲为了观赏方便，于9月1日与乙签订租赁合同，约定以20万元一夜的价格租赁乙位于盘古大观30层的房屋一套(紧邻鸟巢)。不料，市政府于11月1日发出公告，为了防治雾霾，取消该活动。对此，下列说法正确的是( )
A．甲可以以不可抗力为由请求解除合同 B．甲可以以显失公平为由请求撤销合同 C．甲可以以情势变更为由请求解除合同 D．甲可以以重大误解为由请求撤销合同
正确答案：C
解析：情势变更制度是指，合同成立以后，客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同
对于一方当事人明显不公平或不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。在本题中，市政府临时取消活动属于无法预见的因素，造成甲乙的合同目的不能实现，甲可以以情势变更为由请求解除合同。注意，重大误解、显失公平是指在订立合同时就已经存在的情况，而情势变更是合同订立之后客观情况发生变化，BD错误。
36． 知名慈善活动者陈某与大学生甲达成协议，由陈某全额资助甲完成学业，因此甲未申请助学贷款。当甲大三时，陈某破产，无力继续资助。据此，下列说法正确的是( )
A．陈某应当承担违约责任 B．陈某可以行使任意撤销权
C．陈某生活困难，可以要求甲返还以前资助的费用 D．陈某可以不再履行资助义务
正确答案：D
解析：赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务，这是赠与人享有的穷困抗辩权，但是该权利只能面向未来终止赠与义务，已经履行的不能要求受赠人返还，因此D对，C错。救灾、扶贫等具有社会公益、道德义务性质或者经过公证的赠与合同不享有任意撤销权，B错误。
37． 未作特别约定时，融资租赁合同中的租赁物的维修义务应当由谁承担( )
A．出租人 B．承租人 C．出卖人 D．三方分担
正确答案：B
解析：在融资租赁合同中，承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。
38． 上海的一名女大学生在屈臣氏超市购物后离开时，防盗铃骤响，超市女保安将她带入地下室进行搜身检查，女保安用手提电子探测器对女大学生进行全身检查后，探测器测出其胸部带有磁信号，女保安当即要求女大学生脱衣检查。超市侵犯了女大学生的( )
A．身体权 B．名誉权 C．隐私权 D．尊严权
正确答案：D
解析：检查是在地下室秘密进行的，因而并未造成其名誉的贬损，但是侵犯了其人格尊严。
39． 甲于2010年找邻居代其书写了遗嘱并依法进行了公证，内容是将房屋交由大儿子乙继承。后甲又分别于2012年、2013年亲自书写了两份遗嘱，内容分别是将房屋交由二儿子丙、小女儿丁继承。后甲于2014年死亡，关于该房屋，下列说法正确的是( )
A．房屋应当由乙继承 B．房屋应当由丙继承 C．房屋应当由丁继承
D．房屋应当由乙丙丁共同继承
正确答案：A 解析：自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱不能改变公证遗嘱的效力，虽然甲亲自书写的遗嘱在公证遗嘱之后，但仍不能替代公证遗嘱的效力，对该房屋处置时，应当以公证遗嘱为准，即房屋应当由乙继承。
40． 下列选项中，可以作为商标注册的是( ) A．“中南海”牌白酒 B．“清真”牌牛肉 C．“巧手”牌毛巾 D．“治百病”牌药品
正确答案：C 解析：同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物名称、图形相同的，不得作为商标使用，A错误。与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，不得作为商标使用，但经授权的除外，B错误。夸大宣传并带有欺骗性的，不得作为商标使用，D错误。
多项选择题
41． 下列说法正确的是( ) A．帮助犯不可能是主犯 B．帮助犯都是从犯
C．共同犯罪中可能都是主犯，不可能都是从犯 D．教唆犯不可能是实行犯
正确答案：A，C，D
解析：帮助犯在犯罪活动中仅起到帮助作用，次要作用，不可能是主犯，A项正确；帮助犯不一定都是从犯，也可能是胁从犯，B项错误；共同犯罪中可能都是主犯，不可能都是从犯，C项正确；教唆犯不可能是实行犯、帮助犯，但可能是主犯、从犯，D项正确。
42． 下列犯罪属于行为犯的是( ) A．绑架罪 B．强奸罪
C．拐卖妇女儿童罪 D．生产、销售劣药罪
正确答案：A，B，C 解析：行为犯的特征是犯罪行为实施到一定程度即构成既遂。常见的行为犯有：绑架罪、拐卖妇女儿童罪、诬告陷害罪、刑讯逼供罪、煽动分裂国家罪、强奸罪。生产、销售假药罪是行为犯，而生产、销售劣药罪是实害犯。
43． 下列行为(不考虑数量)，应以走私普通货物、物品罪论处的有( ) A．将黄金从境外走私进入中国境内 B．将法国珍贵文物走私进入中国境内 C．走私能够使用的弹头、弹壳
D．为分享给单身群群友走私淫秽物品
正确答案：A，B
解析：走私文物罪、走私贵重金属罪，只禁止出口，不禁止进口，进口以走私普通货物、物品罪定罪，所以AB正确。走私能够使用的弹头、弹壳，定走私弹药罪，所以C错误。走私淫秽物品罪的成立，需要有牟利或传播的目的，D选项有传播目的，应当定走私淫秽物品罪，所以错误。
44． 下列情形属于盗窃罪既遂的是( )
A．甲在火车上趁对面乘客睡觉，将其行李箱扔出窗外，不料一下扔入黄河中
B．乙在机场窃得他人的手推车(包含全部行李)，乙突然肚子疼在上洗手间时将手推车放在洗手间门口，等出来时发现已被他人推走
C．丙在公交车扒窃乘客钱财，偷到钱包后发现里面只有一分钱
D．保姆丁将主人钻戒藏在自己床垫下，等待时机拿走，不料当天主人发现丢失后报警，被警察搜出
正确答案：B，D
解析：本题考查的是盗窃罪的既遂标准。《考试分析》的观点是，对于一般财物是失控加控制说(其本质也是控制说)，对于无形财物是失控说。A选项，虽然财物主人失去控制，但犯罪人没有控制财物的可能性，只能是未遂。B选项，财物主人已经失去控制，并且犯罪人已经控制财物，就已经成立既遂，之后又失去控制(丢失)，不能改变既遂的状态。C选项，要注意犯罪的成立与既遂的区别，扒窃行为构成盗窃罪，但必须盗窃到了值得刑法保护的财物才能成立既遂，所以C属于盗窃未遂。D选项，财物很小，犯罪人藏于身上或隐闭场所时，就是既遂(失控+控制)，不要求财物转移出场所。
45． 钱某由于生意失败，而欲跳楼轻生。围观群众李某起哄大喊：“不跳就不是男人”，钱某受到刺激而跳下摔死。此时恰巧六爷路过，极为气愤，抄起板砖砸向李某，致李某轻伤。关于本案说法正确的是( )
A．李某的行为构成不作为的故意杀人罪 B．李某不构成犯罪
C．六爷构成故意伤害罪
D．六爷见义勇为，构成正当防卫
正确答案：B，C
解析：李某对钱某没有救助的义务，所以不构成不作为犯罪，故不选A。李某的行为虽然刺激到了钱某，但李某的行为仅是看热闹不怕事大的行为，并非起到教唆或实际帮助作用，所以不是教唆或帮助他人自杀行为，故李某不构成犯罪，故选B。李某不是不法侵害人，所以六爷的行为，不符合正当防卫的条件，故不选D。六爷故意伤害，造成他人轻伤的后果，构成故意伤害罪，应选C。
46． 关于民法的特征，下列说法正确的是( )
A．民法的基本职能是对民事主体的民事权利的确认和保护 B．民法是私法，不体现国家意志
C．民法主要规定民事主体的实体性的权利和义务 D．民法规范全都是任意性规范
正确答案：A，C
解析：民法是权利法、实体法，AC是正确。所有的法律都具有国家意志性，私法也不例外，民法是根据国家意志调整民事法律关系的法律，B错误。民法规范大多为任意性规范，兼有强行性规范，体现了民事主体的意思自治与国家强制的结合，D错误。
47． 吴某是甲公司员工，持有甲公司授权委托书。吴某与温某签订了借款合同，该合同由温某签字、吴某用甲公司合同专用章盖章。后温某要求甲公司还款。下列哪些情形有助于甲公司否定吴某的行为构成表见代理( )
A．甲公司规定进出款必须经由财务部，而温某未与甲公司核实就将现金直接交给个人
B．温某明知借款合同上的印章是合同专用章而非甲公司公章，未表示反对 C．授权委托书的授权范围载明甲仅有谈判权 D．授权委托书已超过有效期
正确答案：C，D 解析：公司内部规定不能对抗善意第三人，吴某有借款合同和合同专用章已经足以让相对人相信其有代理权，A错误。单位作为当事人订立合同时，在合同书上加盖合同专用章与加盖公章具有同等效力，B错误。如CD两项成立表明温某有重大过失，不能成立表见代理。
48． 甲乙丙三家公司分别出资51万元、30万元、19万元建造写字楼，约定建成后按投资比例使用，但对写字楼的管理和所有权归属未作约定。对此，下列说法正确的是( )
A．甲乙丙三家公司对该写字楼享有的是建筑物区分所有权 B．甲乙丙三家公司应当按投资比例分担该楼的管理费用 C．甲公司投资比例占51％，有权决定该楼的重大修缮事宜 D．丙可以不经甲、乙同意对其享有的份额设定抵押
正确答案：B，D
解析：甲、乙、丙三家公司是按份共有关系，三家公司按照份额对该写字楼享有所有权，A错误。根据《物权法》规定，在没有特别约定的情况下，处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额2／3以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，甲公司的份额仅占51％，未达到2／3以上，无权决定该楼的重大修缮事宜，C错误。
49． 甲收藏一幅署名张大千的山水画，且甲一直以为它是仿真度较高的赝品，遂以20万元的价格出卖给乙并交付。事后甲得知该作品是张大千的真迹，价值约800万元。对此，下列说法正确的是( )
A．甲可以以显失公平为由，主张撤销甲乙之间的买卖合同 B．甲可以以重大误解为由，主张撤销甲乙之间的买卖合同
C．甲必须在知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使撤销权 D．甲必须在知道或应当知道撤销事由之日起3个月内行使撤销权
正确答案：B，D
解析：甲误将真迹当作赝品卖出，属于对标的物的性质发生错误认识，符合重大误解的构成要件，因此甲可以以重大误解为由，主张撤销甲乙之间的买卖合同，A错B对。根据《民法总则》第152条第1款规定，重大误解的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起三个月内没有行使撤销权的，撤销权消灭。而之前的《民法通则》中，规定重大误解的撤销期限是一年，这一改变需要加以区分记忆。
50． 甲与乙结婚时口头约定双方财产归各自所有，结婚后乙辞去工作全心照顾老人和孩子，没有收入来源和任何财产。后因甲长期与他人同居导致婚姻关系破裂，乙离婚时享有哪些请求权( )
A．经济补偿请求权 B．经济帮助请求权 C．损害赔偿请求权 D．要求甲净身出户
正确答案：B，C
解析：只有双方实行约定财产制时，一方因抚育子女、照料老人，协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时享有经济补偿请求权，而约定财产制要求书面约定，口头约定无效，甲和乙应当使用法定财产制，因此乙不享有经济补偿请求权。
简答题
51． 简述特别累犯的成立条件。
正确答案：(1)前罪与后罪为危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的任一类犯罪。(2)前罪被判处的刑罚与后罪应被判处的刑罚的种
类及其轻重不受限制。(3)因危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的任一类犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕或赦免以后的任何时候，再犯危害国家安全罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的任一类犯罪就构成特别累犯，即不受前后两罪相距时间长短的限制。
52． 简述破坏选举罪的构成要件。
正确答案：(1)犯罪客体：公民的民主权利，即选举权和被选举权以及国家的选举制度；(2)客观方面：表现为在选举各级人民代表大会代表和国家机关领导人员时，以暴力、威胁、欺骗、贿赂、伪造选举文件、虚报选举票数等手段破坏选举或者妨碍选民和代表自由行使选举权和被选举权，情节严重的行为。(3)犯罪主体：一般主体。(4)主观方面：表现为直接故意，并具有破坏选举的目的。
53． 简述动产浮动抵押权的概念和特征。
正确答案：动产浮动抵押权是指以法律规定的动产作为一财产整体设立的动产抵押权。特征是：(1)抵押人限于企业、个体工商户、农业生产经营者，故主体具有特定性；(2)抵押财产限于抵押人的动产，包括现有的和将来所有的动产，具有集合性；(3)抵押财产特定化之前可以自由转让。在动产浮动抵押中，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。同时，设立动产浮动抵押权的，不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。
54． 简述强制许可的类型。
正确答案：(1)普通强制许可。《专利法》第48条规定：“有下列情形之一的，国务院专利部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：(一)专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施专利的；(二)专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或减少该行为对竞争产生的不利影响的。”(2)交叉强制许可。《专利法》第51条规定：”一项取得专利权的发明或实用新型比以前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。”(3)以公共利益为目的的强制许可。在国家出现紧急状态或者非常情况时，为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。此外，为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合我国参加的有关国际条约规定的国家或地区的强制许可。
法条分析题
我国《刑法》第67条规定：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可
以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”请分析：
55． 本条款中“自动投案”的含义。
正确答案：自动投案，是指在犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向司法机关投案。
56． 本条款中“本人其他罪行”应当如何认定。
正确答案：其他罪行是指，与司法机关掌握的本人所犯罪行，属于不同种罪行。是否属于不同种罪行，一般以罪名区分，不同罪名便是不同种罪行。但是，虽然罪名不同，但二者属于选择性罪名或者在法律、事实上密切关联，则仍属于同种罪行的范畴。
57． 共同犯罪中主犯自首时应当供述的罪行的范围。
正确答案：就共同犯罪中主犯自首而言，当其为首要分子的时候，必须供述的罪行，包括其组织、策划、指挥作用所及或支配下的全部罪行；当其为其他主犯的时候，必须供述的罪行，包括其在首要分子的组织、策划、指挥作用的支配下单独实施的共同犯罪行为，以及与其他共同犯罪人共同实施的犯罪行为。
我国《物权法》第106条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”请分析：
58． 如何理解“善意”?
正确答案：受让人受让不动产或者动产时，不知道转让人无处分权，且无重大过失的，应当认定受让人为善意。
59． “受让该不动产或者动产时”是指何时?
正确答案：“受让人受让该不动产或者动产时”，是指依法完成不动产物权转移登记或者动产交付之时。
60． 如何确定“合理的价格”?
正确答案：“合理的价格”，应当根据转让标的物的性质、数量以及付款方式等具体情况，参考转让时交易地市场价格以及交易习惯等因素综合认定。
61． 无权处分人将汽车以合理价格转让给善意第三人，已经交付但未登记，善意第三人能否取得汽车所有权?
正确答案：可以。最高人民法院关于适用《物权法》的司法解释规定：“转让人将物权法第二十四条规定的船舶、航空器和机动车等交付给受让人的，应当认定符合物权法第一百零六条第一款第三项规定的善意取得的条件。”
案例分析题
62． 甲男与乙男共谋抢劫某女教师丙的财物，便潜入该教师在校园中所住的宿舍。乙男在宿舍外望风，甲男持刀闯入丙的房间后，发现宿舍内只有简单的桌椅床铺，没有值钱的财物，为不虚此行便以刀相威胁，让丙脱光衣服以一饱眼福，丙含泪脱下衣服并摘下手腕上的手表(价值3 000元)放到桌上。甲强行摸了丙的乳房之后准备离开时，又趁丙穿衣之际顺手将手表塞进兜里拿走。甲与乙汇合之后，将手表变卖，获利1 000元，两人各分500元。根据上述案情，请结合刑法相关规定和原理，判断甲乙的行为如何定罪处罚并说明理由。
正确答案：(1)甲乙成立抢劫罪的共犯。甲乙主观上具有抢劫的故意，客观上着手实施了抢劫行为，因此成立抢劫罪的共犯，并且适用人室抢劫的法定刑。其中，甲成立抢劫罪(中止)，因为在当时的情况下，甲完全能够继续实施抢劫行为，却自动放弃了抢劫行为，符合犯罪中止的条件，并且抢劫中止行为没有造成任何损害，应当免除处罚。乙成立抢劫罪(未遂)，因为甲放弃犯罪对乙来说属于意志之外的原因导致没有实现抢劫罪的全部犯罪构成事实，成立抢劫罪的未遂，可以从轻或减轻处罚。(2)甲还成立强制猥亵、侮辱罪和盗窃罪。甲主观上具有猥亵侮辱的故意，客观上以刀相威胁强迫丙脱光衣服并强行摸了丙的乳房，符合强制猥亵侮辱罪的构成要件，成立强制猥亵侮辱罪(既遂)。甲主观上具有非法占有他人财物的目的，客观上趁丙不注意以秘密的方式拿走了丙的手表，成立盗窃罪。因为拿走手表的行为并没有使用暴力、威胁手段压制丙的反抗，所以不能包含在抢劫罪中，而是另行成立盗窃罪。(3)乙不成立强制猥亵侮辱罪和盗窃罪，因为乙和甲只有共同实施抢劫的故意，没有强制猥亵侮辱的故意和盗窃的故意，甲实施的猥亵侮辱行为和盗窃行为属于过限行为，乙对过限行为不承担责任。综上所述，对甲以抢劫罪(中止)、强制猥亵侮辱罪、盗窃罪实行并罚，对乙以抢劫罪(未遂)定罪处罚。
甲在自家宅基地上建造了一套房屋，在办理产权登记前将房屋出卖并交付给乙，办理产权登记后又将该房屋出卖给丙并办理了所有权移转登记。丙受丁胁迫将房屋出卖给丁，并完成了移转登记。丁随即将房屋出卖并移转登记于戊。根据上述案情，请回答下列问题并说明理由：
63． 甲在办理产权登记前，是否取得房屋所有权?
正确答案：甲在办理产权登记前，已经取得房屋所有权。根据《物权法》的规定，因合法建造房屋等事实行为设立物权的，自事实行为成就时发生效力。甲自房屋建造完成时即取得所有权。
64． 甲与乙之间的房屋买卖合同的效力如何?
正确答案：甲与乙之间的房屋买卖合同有效。根据《物权法》的规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。甲未经登记处分该房屋所有权，仅不发生物权效力，但不因此影响甲、乙间房屋买卖合同的效力。
65． 戊是否取得房屋所有权?如果是的话，是原始取得还是继受取得?
正确答案：戊取得该房屋所有权，是继承取得。甲将房屋出卖给丙并办理所有权移转登记后，丙便是所有权人。丙受丁胁迫签订买卖合同，此合同属于可撤销的合同，但在丙未行使撤销权前合同是有效的，并且办理了移转登记，丁取得了房屋所有权。丁是所有权人，将房屋出卖给戊的行为是有权处分，戊是基于与丁的合同而取得所有权，并且已经完成过户登记，因此是继受取得。
66． 戊是否有权要求乙搬离房屋?
正确答案：有权。乙对房屋的占有对于戊来说是无权占有，而戊是所有权人，可以行使返还原物请求权，要求乙搬离房屋。
因篇幅问题不能全部显示，请点此查看更多更全内容